A Sección Cuarta da Sala do contencioso-administrativo autorizou a obrigación de exhibir o pasaporte Covid en determinados establecementos –lecer e restauración– de Galicia, acordado pola Xunta galega o pasado mes de agosto para reducir os contagios, ao considerar que a medida é idónea, necesaria e proporcionada.
A Sala afirma que “o beneficio que proporciona a medida, respecto da redución significativa dos contagios, é moi superior ao sacrificio que comporta a esixencia de presentar a documentación para o acceso ao local. En definitiva, non se atisba ningunha medida que resulte máis adecuada para salvagardar a vida e a saúde dos cidadáns, nese tipo de locais”.
Na súa sentenza, na que estima o recurso da Xunta contra o auto do TSJ de Galicia que rexeitou a medida, establece que a esixencia de exhibir o pasaporte Covid debe someterse a autorización ou ratificación xudicial xa que pode afectar os dereitos fundamentais á igualdade, á intimidade e á protección de datos da persoa. Argumenta que a limitación resulta precisa para permitir a súa pacífica coexistencia cos demais dereitos fundamentais e cos bens constitucionalmente protexidos que se traducen, neste caso, nunha potente presenza do dereito á vida e á integridade física, e á defensa e protección da saúde dos cidadáns.
A sentenza, relatorio da maxistrada Mª do Pilar Teso, indica que a exhibición do pasaporte Covid non vulnera o dereito á igualdade pois non se produce discriminación entre aqueles que están vacinados e os que non o están. “Lembremos que a documentación reviste unha tripla modalidade, que resulta alcanzable a todos, de modo que quen non quere mostrar se foi ou non vacinado, @teniendo en cuenta o carácter voluntario da mesma, pode presentar o resultado da proba PDIA ou o test de antígenos, e desde logo o certificado de recuperación da Covid-19 se pasou a infección.”
En todo caso, a Sala aprecia que concorre unha xustificación obxectiva e razoable para permitir ou non o acceso ao correspondente establecemento, segundo cumpriuse tal esixencia, pois se trata da protección da saúde e a vida das persoas, mediante unha medida que evita ou restrinxe a propagación da pandemia.
A Sala rexeita tamén que esixir o pasaporte Covid vulnere o dereito á intimidade e asegura que non pode esgrimirse a prevalencia desta dereita fronte ao dereito á vida e á protección da saúde pública. “É certo que se trata dunha información médica, pero as connotacións que impón a situación de pandemia, o carácter masivo da vacinación e a solidariedade que comporta a protección e axuda entre todos, devalúa a preeminencia da intimidade neste caso”, subliñan os maxistrados.
Do mesmo xeito, o tribunal descarta a vulneración do dereito fundamental á protección dos datos persoais cando o que se establece, para entrar no interior dun determinado establecemento, “é a mera exhibición, é dicir, ensinar ou mostrar a documentación en calquera das tres modalidades esixida. Sen que, desde logo, poidan recollerse os datos dos asistentes a tales locais, nin poida elaborarse un ficheiro, nin facer un tratamento informático respecto diso”.
Tras constatar a afectación “tenue” dos citados dereitos fundamentais, conclúe que a medida resulta necesaria, idónea e proporcionada para conseguir o fin perseguido. Afirma que a exhibición da documentación nestes establecementos é idónea debido ás características destes lugares de lecer nos que a diferenza doutros establecementos abertos ao público “non permiten o uso constante e permanente da máscara, que debe necesariamente retirarse para comer e para beber, do mesmo xeito que resulta difícil manter neles a distancia de seguridade, adóitase conversar cun ton de voz máis alto, ou mesmo cantar, o que favorece a “inhalación de pingas e aerosois respiratorios emitidos por un contaxiado” que é “a principal vía de trasmisión do SARS- CoV-2”, segundo sinala o informe do Servizo de Epidemiología da Dirección Xeral de Saúde Pública da Consellería de Sanidade, avalado polos membros do Subcomité de Control de Brotes do Comité Clínico que asesora á citada Consellería.
A sentenza recolle os informes achegados pola Xunta que poñen de manifesto a abundancia de datos científicos que avalan que a única medida eficaz posible, para proceder á apertura dos locais de lecer, que proporcione un alto nivel de protección para a saúde pública é a implantación do denominado pasaporte Covid, “pois só ela pode diminuír considerablemente o risco de contaxio nos devanditos establecementos”.
Lembra que no caso concreto a Xunta de Galicia non a implantou de forma indiscriminada en todo o territorio, senón que establece unha sorte de mapa que gradúa a incidencia da pandemia en cada lugar e os diversos niveis de restrición segundo a gravidade da incidencia da Covid-19 nos diferentes municipios. Ademais, sinala que a medida reviste un carácter temporal, adecuada á realidade necesariamente cambiante polo que foi xustificada respecto da súa idoneidade, necesidade e proporcionalidade.
A sentenza menciona o precedente deste tribunal que nunha sentenza anterior rexeitou a exhibición do pasaporte Covid en Andalucía. Explica que nese caso non se xustificou a necesidade da medida que se estendeu ao conxunto do territorio andaluz de forma xeral, aplicable a toda a poboación e municipios con independencia da taxa de incidencia e sen vinculación a situación sanitaria e evolución.
A sentenza inclúe o voto particular do maxistrado Antonio Jesús Fonseca no que entende que a esixencia do pasaporte Covid afecta de forma “severa, extensa e intensa” aos dereitos de igualdade e intimidade.
